大宗交易券商财务顾问服务初探在大宗交易中，券商通常充当卖出方或买入方证券经纪 但是，近期以来券商针对大宗交易的服务出现了一些新的服务方 式，在这些新的服务方式中券商充当了如下不同的 角色，如财务 顾问、 居间人、 双方代理人、 买入方或卖出方 券商在大宗交易中能否充当上述角色？虽然实践中众 多券商 争先恐后，以开展创新业务的名义在开展这项业务。 但是，从法 律合规的角度，对其可行性、合法性进行研究论 证的，几乎是空 白。因此，从理论上对券商在大宗交易中的 扮演的角色进行法律 分析，必将有助于提升券商在大宗交易 过程中的服务水平。本文 仅就券商在大宗交易过程中提供的 财务顾问服务进行分析，以期 达到完善大宗交易财务顾问服 务的目的。 一、财务顾问的概念 财务顾问一般是指根据客户的需求，站 在客户的角度， 利用自身的产品、服务及社会资源，为客户的经 营管理、财 务管理和资本运作等经济活动提供财务方面咨询、策 活动，而并非提供劳务的活动；券商提供的财务顾问服务提供的 是一种脑力劳动，而并非体力劳动；券商提供的财务 顾问服务可 以涉及的领域仅限于提供财务相关的咨询、策划 和方案设计等服 二、券商可否担任大宗交易财务顾问券商可否在大宗交易的 过程中提供财务顾问服务？这 种服务是否具有法律上的依据？《证 券法》第一百二十五条 规定，经国务院证券监督管理机构批准， 证券公司可以经营 下列部分或者全部业务： （一）证券经纪； （二）证券投资咨询； （三）与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问； （四）证券承销与保荐； （五）证券自营； （六）证券资产管理； （七）其他证券业务 从《证券法》的这条规定可以确定，券商可以开展“与 证券 交易、证券投资活动有关的财务顾问”业务。
大宗交易 本身属于 证券交易活动，从买入方来讲，也可以视为一种证 券投资活动。 因此，可以肯定券商专门针对证券交易和证券 投资开展的财务顾 问服务，是符合《证券法》第一百二十五 条第一款第三项的规定 三、券商担任财务顾问的形式券商担任大宗交易财务顾问，目前主要存在如下形式： 与减持方签订财务顾问协议。券商与大宗交易的 减持方签订的财务顾问协议，由于市场竞争的缘故，为争取 客户， 券商一般都是免费提供服务。服务的主要内容就是为 其寻找合适 的买入方； 券商与第三方签订战略合作协议。券商与减持方 订财务顾问以后，再与第三方（一般为投资公司或投资咨询公司） 签订战略合作协议，约定一定期限内如有大宗交易 业务，将委托 该公司帮助寻找合适的买入方。虽然券商和第 三方是如此约定， 但是，我们发现在大宗交易的实践中，战 略合作方往往就成为大 宗交易减持的买入方； 与买入方签订财务顾问协议，为其提供大宗交易 资方面的咨询顾问服务；四、财务顾问协议相关问题分析 （一）合同权利义务 从笔者接触的大宗交易财务顾问合同来 看，目前券商与 减持方的财务顾问协议中，券商的权利义务主要 包括如下内 1、券商有权参加或了解减持方就本次转让所涉及的一切决策 信息， 包括但不限于会议资料、 其他工作进展情况等； 2、根据工作需要，券商有权了解、调阅和复印甲方与 本次转 让有关的文件资料； 3、就大宗交易涉及事项提供专业意见，起草相关协议； 4、协助转让方或受让方办理大宗交易转让所需的报批 和信息 披露工作； 5、协助转让方或受让方就大宗交易转让与有关监管部 门及其 他职能部门进行沟通； 6、为大宗交易转让方寻找受让方，并促成转让方完成 大宗交 易转让。
7、尽职尽责并按照行业惯例履行合同约定的财务顾问 职责； 8、选择具有良好职业道德和经验丰富的专业人员组成 专门工 作小组负责本次转让工作； 9、对转让过程中获悉的商业秘密负有保密义务； 10 、收取合同约定的财务顾问费。 从上述内容分析，券商从事的工作基本符合财务顾问的 学理 上的分析。但是，不容否认，由于《证券法》没有对财 务顾问这 一概念进行定义。因此，实践中也出现了券商滥用 财务顾问一词， 将许多和顾问服务无关的体力劳动行为纳入 财务顾问协议，最终 造成业务操作中的混乱。这种现象的存 在，有可能导致券商超经 营范围经营，进而给券商带来法律 和合规风险。 合同结构及形式笔者发现的大宗交易合同大多数都 存在合同结构复杂、 形式不规范的问题。券商为了防止受让方和 转让方直接接 触，在订立合同时通常不签订项目名称明确的财务 顾问协 议，而以分别签订项目概念模糊的战略合作协议和大宗交 保证金协议替代。这样的做法，使合同结构变得异常复杂、合同形式异常 范，导致合同双方权利义务关系不对称并存在较大的不确定性； 合同履行过程中，判断一方是否违约需审视两个合 同的履行，这 不仅违法《民法通则》和《合同法》的基本原 则财务顾问服务，也使得合同的 法律违约风险剧增。
（三）保底条款 在券商和受让方的合同中财务顾问服务，常常出现将券商 的财务顾问 费和受让方的利益挂钩的现象，如：约定财务顾问费 按照如 下公式收取（受让方卖出股票所获金额 受让方买入股票所付 金额 -证券交易监管费 证券交易经手费-过户费 -印花税） *20%- 券商交易净佣金。但同时约定，受让方卖出股票所获 额小于或等于受让方买入股票所付总金额时，受让方无需支付财 务顾问费。 保底条款的存在，为受让方设定了利润保底底线，必然 导致 合同权利义务的不对等，这样的条款显然违反了合同法 所确认的 公平原则，有可能导致合同条款的无效。 （四）免费服务 在笔者接触过的大宗交易中，券商和减持方 的财务顾问 协议中通常没有收费条款。也就是说券商通常是免费 会给减持方一些费用。根据《合同法》的规定，价格和酬金条款是合同的主要 条款， 合同主要条款不具备，说明合同双方尚未就合同达成 完全的一致， 合同尚未成立。因此，券商与减持方的合同有 可能因缺少财务顾 问收费条款，而导致合同效力上的争议， 引发合同纠纷。 此外，某些券商为了获得订约机会，给予减持方金钱或 其他 利益，不仅违反《反不正当竞争法》 ，而且有可能触及 《刑法》的底线，构成犯罪。 二o—年九月二十四日（姓名：黄强，供职单位：招商证券法律合规部， 通讯地址： 东深圳福田区益田路江苏大厦38-45 楼招商证券法律合 编：518026，电话号码：4,电子 邮件：）
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